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宋一欣的博客

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上海汉联律师事务所副主任。(021—63140581),中国法学会/商法研究会/银行法研究会/财税法学研究会理事、上海市法学会金融法研究会副会长。复旦大学法学院毕业,法学硕士。92年律师执业。

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《愿投资者保护体系更上一层楼》  

2013-05-13 08:24:06|  分类: 证券市场与法 |  标签: |举报 |字号 订阅

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《愿投资者保护体系更上一层楼,

兼贺中证投资者发展中心有限责任公司成立》

 

2013年2月22日,中国证监会宣布“中证投资者发展中心责任有限公司”成立,注册资金30亿元,主要职责是通过买入持有股票,代理投资者进行维权,以股东身份参与上市公司治理;通过调解和解仲裁诉讼等方式,对上市公司违法违规等损害投资者行为进行约束等。

  应当讲,“中证投资者发展中心”的成立,是继中国证监会投资者保护局设立后,又一件针对投资者权益保护的重大措施,有可能将成为中国投资者权益保护体系的重要转折,也有可能对今后中国投资者权益保护的工作深化、法制完善、执法机制、实施体系与结构会产生重大影响,前景如何,运作状况如何,应拭目以待。

从上世纪九十年代初以来,伴随着中国证券市场的建立与发展,相应的证券欺诈违法违规事件与行为亦纷纷出现,由此,针对证券欺诈违法违规行为,刑事诉讼及制裁制度、行政查核及处罚迅速建立并完善,并立竿见影地取得了一定的成效。

而相关的民事侵权索赔诉讼制度建立得比较缓慢,迟至2001年才建立虚假陈述民事赔偿诉讼制度,但虚假陈述民事赔偿后发快进,成立近十年来证券市场投资者权益保护中成功的环节、始终的亮点与重要的主线。据笔者统计,约有15000多名投资者成为虚假陈述民事赔偿案的原告(多数案件单独起诉,少数案件共同起诉),涉诉标的约在15亿元左右,约90家上市公司被诉,毕马威、德勤等国际著名审计机构也被列入被告中,涉及全国有管辖权或被指定管辖的中级人民法院48家中的33家,自2001年彭淼秋诉嘉宝实业案首次获赔以来,大约90%以上的投资者通过和解或判决,以现金或股票方式获得部分或全部赔偿,标志性的虚假陈述民事赔偿案有东方电子案、银广夏案、华闻传媒案、科龙电器案、大庆联谊案、生态农业案、东盛科技案、杭萧钢构案等八大案。

虽然在2007年最高人民法院对内幕交易、操纵股价民事赔偿诉讼制度开了口子,但由于法律规定不健全及地方法院的不积极作为,迄今为止的内幕交易、操纵股价民事赔偿诉讼案件无一取得成功(据笔者统计,内幕交易民事赔偿案3起,操纵股价民事赔偿案2起),其结果是法律正义不得到申张,投资者权益得不到有效保护,违法违规人却得以逃脱法律追索。

另外,在证券市场中,投资者通过既定规则行使合法权益有时往往受到阻碍,或通过民事诉讼渠道行使法定权益也往往会力不从心,究其原因,法律规定与制度不健全、地方法院司法习惯保守、地方保护主义作祟是原因外,也与投资者分散性、实力不足、信息不对称、业知识不够及喜搭便车、缺乏主动性与担当精神等有关,例如在股东大会及决议侵犯投资者权益、股东代表诉讼、短线交易、老鼠仓、基金持有人或权证持有人被侵权、欺诈上市、破产重整案债权人权益保护、证券咨询服务中涉众纠纷诉讼等中,就是如此。

这时,作为一个经官方授权的非盈利公益机构,通过持股、受托和引入“诉讼担当”制度等方式,成为一个有实力、有担当、有背景、可发挥投资者权益保护的主力军与主渠道作用的机构,存在是很有必要性的。比较中国台湾2002年《证券投资人及期货交易人保护法》及依此法成立的财团法人“证券投资人及期货交易人保护中心”及其实践,可以发现“中证投资者发展中心”的成立,无疑是借鉴了前者的成功经验的,也相信会做得更好。

从投资形式上,投资范围越来越大、品种越来越多,有主板、中小板、创业板、三板、新三板、柜台市场、各类债券、基金、权证、理财产品等,从违法违规内容上,有虚假陈述、欺诈发行、内幕交易、操纵股价、股东大会及决议侵犯投资者权益、短线交易、老鼠仓、债券/基金/权证/非上市公众公司股份/内部职工股/隐名持有法人股/理财产品等持有人被侵权、破产重整案损害债权人权益、业绩预告变脸/重组承诺作废等纠纷、证券咨询服务中的纠纷等,五花八门。

而从中,亦衍生出大量投资者权益保护的涉众纠纷与案件,但在实践中,仍过多依赖于刑事制裁与行政处罚,在民事索赔上,除虚假陈述(含欺诈发行)民事赔偿案件外,其他各类纠纷或案件的解决,要么罕有稀见,如基金/权证持有人纠纷案件、股东代表诉讼案件;要么大多被拒,如内幕交易/操纵股价民事赔偿案件、老鼠仓侵权案件、非上市公众公司股份/内部职工股/隐名持有法人股/理财产品持有人纠纷案件;要么参与甚寡,如股东大会及决议侵犯投资者权益纠纷、破产重整案损害债权人权益纠纷等;要么告状无门,如业绩预告变脸/重组承诺作废等纠纷。

对此,“中证投资者发展中心”的成立,使今后在投资者权益保护方面运作诸事成为可能,即登高而呼、举旗引路,披荆斩棘、纵深维权,整合资源、兼容各方等,此乃是中国投资者权益保护之幸事,也是笔者与广大投资者所期盼已久的。

其一,何为引路,二十多年间,中国投资者权益保护制度推进的历史可以证明,《证券法》及相关司法解释、行政规章的颁布,是万里长征的第一步。今天,中国证监会投资者保护局与“中证投资者发展中心”相继成立,可以看成是第二步。

今后,投资者权益保护任务仍漫长而艰巨。例如:推动订立《投资者权益保护法》(可先订立《投资者权益保护条例》),借鉴海外大金融与合业监管的趋势,引入金融消费者的理念及惩罚性赔偿诉讼条款;推动修订《证券法》《基金法》及出台相关司法解释;推动修订《刑事诉讼法》、《行政诉讼法》有关附带民事诉讼条款,使投资者的维权能在第一时间得以推进;推动修订《民事诉讼法》,借鉴美欧加澳日韩等国集团诉讼制度之经验,建立中国证券市场集团诉讼制度;推动修订《仲裁法》及相应的司法解释,增加投资者权益保护的解决渠道;推动修订法院现行《收费管理办法》,将股东代表诉讼案件收费由按标的收费改成定额收费等。

其二,何为纵深,投资者权益保护制度的实践可以证明,除了诉讼、信访、媒体监督外,各类社会监督与配套制度的形成,亦至关重要。

例如:成立投资者保护协会,如同设立消费者保护协会一般;借鉴海外经验,建立直接面向受害投资者赔付的“证券市场投资者权益保护基金”,与证券公司破产的“证券投资者保护基金”、证券交易所的“证券交易风险基金”、证券登记结算公司的“证券结算风险基金”并行运作,相得益彰;协同财政、监管、司法部门,落实《公司法》、《证券法》中已明定的民事赔款优先于行政罚款或刑事罚金条款,将罚款与罚金最终用到投资者权益保护上;建立上市公司董监事及高管人员强制责任保险制度;促进证券市场行政处罚实施细则尽快出台,提高执法透明度;促进最高人民法院对地方法院在投资者权益保护案件中的同案同判、法条理解一致的监督;针对违法违法行为的,建立有诱惑力的举报奖励制度(亦可借鉴海外控辩交易制度)等。

其三,何为整合,中国证券市场发展至今,业已形成一个各有分工的官方与民间、行政与司法、研究与实务、媒体与市场、投资者自身与律师、机构与个体相结合的投资者权益保护力量,在新的历史条件下,有必要使这些力量能继续积极参与、协调共进。

特别在下述对投资者权益保护影响甚大而目前处置不善的纠纷或案件中,急需运用合力加以推进。例如:内幕交易/操纵股价民事赔偿案件、老鼠仓侵权案件、非上市公众公司股份持有人纠纷案件、基金/权证持有人纠纷案件、股东大会及决议侵犯投资者权益纠纷、破产重整案损害债权人权益纠纷、业绩预告变脸/重组承诺作废纠纷等。

 

 

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