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上海汉联律师事务所副主任。(021—63140581),中国法学会/商法研究会/银行法研究会/财税法学研究会理事、上海市法学会金融法研究会副会长。复旦大学法学院毕业,法学硕士。92年律师执业。

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投资者补偿基金设/行权制度应予规范  

2014-12-14 12:38:45|  分类: 证券市场与法 |  标签: |举报 |字号 订阅

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《投资者补偿基金设/行权制度应予规范

----汤欣、谢曰曦[投资者补偿基金案例的探索与思考]文读后感》

 

汤欣教授、谢曰曦女士的《投资者补偿基金案例的探索与思考》一文(以下简称:汤/谢文),系汤欣、杨祥的《虚假陈述民事赔偿的最新实践及法理检视---以万福生科案与海联讯案补偿方案为例》文(以下简称:汤/杨文,可参阅21世纪商法论坛第14届国际学术研讨会论文集《公司资本制度的再审视》)的简化进界版。清华大学法学院汤欣教授是我国长期从事中外投资者权益保护制度深度研究的、令人敬重的学者。

从2013年开始,中国证券市场投资者保护生态发生微妙的变化,这主要表现为:在行政监管机构主导下,中国证券投资者保护基金有限责任公司操刀主持了两起投资者专项补偿基金案例,即著名的万福生科案与海联讯案,虽然市场对此有些不同的看法,但仍不失是两个具有里程碑意义的案例。

伴随着证券市场投资者保护生态的变化,中国证券市场投资者保护制度亦发生相应的变化,2014年,中国证监会出台了有史以来最严厉的退市新规,可以预计,2015年,在《证券法》的再次大修并完成(“投资者权益保护”一章的首次加入与行政和解制度条款的嵌入),以及随后时期,最高人民法院修订虚假陈述民事赔偿司法解释,出台内幕交易与操纵股价民事赔偿司法解释,将使中国证券市场投资者保护制度趋于完善。

在实践方面,将会看到,随着退市制度的正式实施,作为非营利组织的中国中小投资者权益保护中心有限公司的正式挂牌,其为退市上市公司投资者提供权益保护服务,并介入内幕交易民事赔偿、操纵股价民事赔偿、股东代表诉讼、短线交易诉讼(或以豁免持股的“诉讼担当”方式),由此与律师为主体的虚假陈述民事赔偿维权一起,形成多样化的证券市场投资者保护生态,这将反过来促进证券市场投资者保护制度的完善。

汤/谢文中形成的基点、分析、质疑与建议,我是完全同意的。文中所提及的几个问题,非常值得在今后制度建议中,加以修正。

其一,投资者补偿,需要有更完善的、可持续的制度保障。专项补偿基金及其案例,为违法企业恢复上市与酝酿多时的行政和解制度作了“试水”,但这还不够,除了补偿基金本身的来源需要持续性保障外,还应建立“证券投资者权益赔付基金”,以避免在投资者诉讼/行政和解后,因被告无财产执行或无法执行而出现“司法白条”的情况,与针对证券公司破产的“证券投资者保护基金”、证券交易所的“证券交易风险基金”、证券登记结算公司的“证券结算风险基金”、保险公司的“证券市场责任保险理赔基金”一起,形成投资者保护基金体系。

其二,汤/谢文中,提出了这样的问题:(专项补偿基金)分配方案的制定是否完整体现了程序正义?问题提得非常好。这也是万福生科案专项补偿基金方案出台时饱受质疑的原因,为此,笔者与其他五位维权律师还写了公开的质疑信。笔者认为,体现分配方案的程序正义,应通过完善专项补偿基金的设/行权制度予以实现,具体有三:(1)专项补偿基金必须通过有代表性的投资者与维权律师参加的听证,听证需有公平规则、公开的具有否决权的专家委员会、公正的申请手续与程序。(2)专项补偿基金方案应与民事赔偿司法救济方案相衔接,以避免闭门造车或沦为单向赔偿要约。(3)允许相关投资者对专项补偿基金方案提起诉讼,由司法作出最后的裁判,避免与限制行政和解宽泛化与权力过大。此点,应在《证券法》修订中有所表达。

其三,汤/谢文中提出,(专项补偿基金)分配方案本身是否完全考虑到了个案及其处理的复杂情况?其实,在汤/杨文中的结论部分,已经给出了答案,我摘录如下:“(界定补偿范围与具体数额)此一过程中应当注意上市公司等信息披露主体可能会实施多项虚假陈述行为,对此,现行司法解释的规定较为简单,并末作出针对性的明确规定,但通过严格把握立法的意图并在此基础上加以适当解释,仍然可望解决实践问题。解决的主要思路是,将多项虚假陈述行为及其涉及的补偿情形加以界分,各项虚假陈述行为与其各自对应的揭露日或更正日,都构成一种应予赔偿的情形。理由是任一虚假陈述行为并不因为其他虚假陈述行为的揭露或更正而被揭穿,其对股价的虚高灌水影响在其本身被揭示之前一直持续地存在于市场之中,此时应当贯彻‘一一对应原则’,合理确定赔偿范围与计算方式,切实保护投资者的合法利益。”在司法实务中,具体讲来,今后司法解释修订时,要细化下列内容:可赔股数标准、买卖价格计算标准、会计计算方法及系统风险认定标准。在司法实践中,由于有关条款过粗,导放各类裁判结论出入很大。

 

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