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上海汉联律师事务所副主任。(021—63140581),中国法学会/商法研究会/银行法研究会/财税法学研究会理事、上海市法学会金融法研究会副会长。复旦大学法学院毕业,法学硕士。92年律师执业。

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《新退市制度推出之断想》  

2014-09-07 22:45:51|  分类: 证券市场与法 |  标签: |举报 |字号 订阅

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《新退市制度推出之断想》

(一)   

    退市,如同上市一样,是上市公司乃至资本市场中基础性制度。

中国股市,是有退市制度,确立于1993年《公司法》颁布那一刻,2005年,《证券法》修改了,退市决定权从中国证监会转移给证券交易所,迄今,累计已有78家中国上市公司的股票退市,进入交投沉闷的老三板。

就退市制度论,过去的中国退市制度,也算是强制退市,表现为退市依赖于技术标准如股本总额、股权分布、股票成交量、股票市值、净利润、净资产、营业收入等指标,还有连续三年亏损。

在海外,退市制度有两类:主动退市与强制退市。以美国为例,1995-2012年,纽约证券交易所有3052家公司退市,纳斯达克有7975家公司退市。其中,多数为主动退市,如2003-2007年,纽约证券交易所年均退市率6%,约1/2是主动退市,纳斯达克年均退市率8%,主动退市占近2/3。

他人之石,可以攻玉。2014年7月4日,中国证监会发布《关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见》(征求意见稿)。

这在个征求意见稿中,新加了主动退市制度,强化了强制退市制度。被业界评为烈火猛药式的制度。烈火猛药可否使股市脱胎换骨,也许不能下等号,但这是在进步!

主动退市由上市公司及大股东自愿选择,基于上市公司实现发展战略、维护合理估值、稳定控制权以及成本效益法则等需要,当其认为不再需要继续维持上市地位时,主动退市是合适的。实际上,在美国,主动退市是上市公司最常见的退市方式,甚至是占退市公司中的多数。

    在征求意见稿中,规定了主动退市的配套政策措施。如完善上市公司收购制度,丰富要约收购履约保证形式,建立包括触发条件、救济程序等内容的余股强制挤出制度,完善上市公司股份回购制度,制定上市公司吸收合并专门的制度规范,丰富并购融资工具,建立非上市公众公司并购重组制度,等等。

同时,以投资者保护计,公司可以申请再次公开发行证券,或者向证券交易所申请重新上市,并完善主动退市的内部程序,完善自主退市公司异议股东保护机制。

    而在征求意见稿中,强制重大违法公司退市则是亮点。

就重大违法公司强制退市而言,主要有两种,一是对欺诈发行且已上市的公司被责成强制退市,此点解决了现行《证券法》的不足。二是在持续信披期间对重大信息披露违法公司被要求强制退市。前者主要存在于新股发行环节,后者则是指上市后上市公司的重大信息披露违法行为。而对重大违法暂停上市公司还要求限期实施终止上市。

因此,对于因受到中国证监会行政处罚,或者因涉嫌犯罪被依法移送公安机关而暂停上市的公司,在中国证监会作出行政处罚决定或者移送决定之日起一年内,证券交易所应当作出终止其股票上市交易的决定。

(二)

上市公司因欺诈发行或持续信息披露中存在虚假陈述行为,受到中国证监会行政处罚,并在行政处罚决定书中被认定构成重大违法行为的,或者因涉嫌违规披露、不披露重要信息罪被依法移送公安机关的,股票要暂停上市,在中国证监会作出行政处罚决定或者移送决定之日起一年内,将终止上市。同时又规定,涉嫌欺诈发行的公司或其控股股东、实际控制人,在受到中国证监会行政处罚前,按照公开承诺回购或者收购全部新股,赔偿中小投资者经济损失,及时申请其股票退出市场交易的,可以从轻或者减轻处罚。

此点的“前”,似乎表明,只要主动退市,实施系列的规定动作,即可从轻或者减轻处罚,收行政和解的功效,行控辩交易之实。

但是,如果涉嫌欺诈发行、虚假陈述的公司或其控股股东、实际控制人,没有回购或者收购新股,没有赔偿,没有主动退市的,并导致触发强制退市的,公众投资者的权益如何保障?

笔者认为,要强化强制退市过程中,涉嫌欺诈发行、虚假陈述的公司或其控股股东、实际控制人的法律程序责任与法律实体责任,推广有关机构、董监高投保中国投资者保护责任险(上市责任险与持续信披责任险),完善退市公司虚假陈述民事赔偿责任,并活跃退市公司退至的新三板市场。

从司法制度的角度,应完善退市条件下退市公司及其董监高、控股股东、实际控制人的民事责任及赔偿制度的相关规定,完善与破产重整制度的衔接与协调,使投资者保护制度落到实处。

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